Возвращаем НДС из бюджета: секреты мастерства

Если сравнивать наших законодателей с поварами, то особой креативностью их подход к приготовлению блюд не блещет. Напротив, все примитивно и предсказуемо. Пересолили – добавят сахара, много. Съедобность и удобоваримость при этом как бы отходят на второй план. Нечто подобное происходит сейчас с НДС.

Со следующего года налог повышен до 20%. Для смягчения последствий испекли целую гору пряников (Закон от 03.08.2018 № 302-ФЗ).

К примеру, одним росчерком пера, а точнее, перечеркиванием единственного слова отменяется налог на движимое имущество – его исключат из объекта налогообложения по налогу на имущество организаций. С этой целью из определения объекта налогообложения, содержащегося в статье 374 Налогового кодекса РФ, уберут слово «движимое».

Вводится новая форма налогового документа – дополнение к акту проверки по результатам допмероприятий налогового контроля. Налогоплательщик получит право подать письменные возражения на дополнение к акту в течение 15 дней со дня получения такого дополнения. Сфера повторной проверки после «уточненки» ограничивается изменениями, приводящими к снижению налога.

Срок представления документов по конкретной сделке, затребованных налоговиками, продлевается до 10 дней (сейчас общий срок – пять дней). Поправка касается истребования по пункту 2 статьи 93.1 Налогового кодекса РФ – вне рамок проверки у участников сделки или иных лиц, располагающих нужными сведениями. Вводится возможность продления срока представления документов, истребованных согласно статье 93.1 (то есть у иных лиц, не являющихся проверяемым налогоплательщиком).

Значительные изменения претерпевают нормы о документах, подтверждающих право на нулевую ставку НДС по экспортным операциям. Например, копии транспортных, товаросопроводительных и (или) иных документов понадобится представлять только в отдельных случаях, например, при вывозе припасов. В иных случаях эти бумаги надо будет подавать только по требованию налоговиков (если у них где-то что-то не сошлось).

Снизятся требования при заявительном порядке возмещения НДС. Если сейчас право на такой порядок без гарантии имеют уплатившие 7 млрд рублей налогов за три года, то законопроектом эта сумма снижается до 2 млрд. Такое же снижение касается поручителей. Кроме того, поручителям разрешат иметь больше обязательств – до 50% от чистых активов (сейчас – до 20%).

Наконец, «пряник», подающийся в качестве самого вкусного и полезного, – общий срок «камералки» для деклараций по НДС уменьшен до двух месяцев с правом налоговиков на продление до трех месяцев. Ну просто пальчики оближешь – если зубы не сломаешь. А сломать можно, если рассматривать данную новацию параллельно с разъяснениями ФНС России по части правомерности продления сроков.

Налоговые проверки под «знаком бесконечности»

«Кто ищет, тот всегда найдет», – учили нас в детстве педагоги. «Не останавливайтесь на недостигнутом», – напутствует ФНС России сотрудников налоговых инспекций. Призывая при этом не особенно торопиться: поспешишь – Верховный суд насмешишь.

Продление сроков выездной налоговой проверки дважды (сначала до четырех, а затем до шести месяцев) по одним и тем же основаниям не свидетельствует о неправомерности действий инспекции. К такому выводу пришли чиновники ФНС России при рассмотрении жалобы налогоплательщика (информация ведомства от 31.07.2018).

По общему правилу, срок проведения выездной налоговой проверки составляет не более двух месяцев. Этот срок может продлеваться до четырех месяцев, а в исключительных случаях – до шести месяцев. Об этом сказано в пункте 6 статьи 89 Налогового кодекса РФ.

Руководствуясь указанной нормой, налоговики продлили выездную проверку сначала до четырех, а позднее до шести месяцев в связи с большим объемом проверяемых документов и проведением контрольными мероприятиями.

Налогоплательщик не согласился с повторным продлением проверки и обратился с жалобой в вышестоящую инстанцию. По его мнению, увеличение срока проверки до шести месяцев незаконно, так как в качестве основания для продления ревизии указаны те же обстоятельства, что и ранее (при первом продлении), а это не является «исключительным случаем».

Однако в главном налоговом ведомстве отказались поддержать налогоплательщика. Специалисты ФНС России отметили, что перечень оснований для продления выездной проверки является открытым. Необходимость в увеличении срока выездной проверки зависит от фактических обстоятельств конкретного дела, а принятие такого решения находится под контролем вышестоящего налогового органа. При отсутствии достаточных оснований запрос инспекции о продлении выездной проверки может быть отклонен. В рассматриваемой ситуации решение о продлении проверки до шести месяцев является законным, так как направлено на обеспечение проведения наиболее полного и всестороннего налогового контроля, заявили в главном налоговом ведомстве.

Обратите внимание

Тем, кто платит НДС, иногда приходится его возмещать – если вычетов было больше, чем сумм к уплате. Для этого документы должны быть в полном порядке. Однако налоговики могут проверить не только их, но и производство и склады, а также опросить сотрудников. Какие правила надо соблюдать компаниям, почему реальность операций важнее, чем оформление на бумаге и что на этот счет думают суды?

В подкрепление своей позиции специалисты ФНС России сослались на Определение Конституционного суда РФ от 09.11.2010 № 1434-О-О. Высокий суд отметил, что содержащееся в пункте 6 статьи 89 Налоговый кодекс РФ понятие «исключительный случай» относится к категории оценочных понятий и применяется в зависимости от фактических обстоятельств конкретного дела. При этом данное понятие не является настолько неопределенным, чтобы препятствовать единообразному пониманию и применению соответствующих законоположений. Законодатель оправданно отказался от определения закрытого перечня оснований для продления проверки, учитывая многообразие возможных ситуаций, при которых налоговым органам требуется дополнительное время для завершения процедуры выездной налоговой проверки. В противном случае это могло бы воспрепятствовать полному и всестороннему налоговому контролю, сделать налоговую проверку формальной и неэффективной.

Закончить хочется вот чем: одной из мер, компенсирующих всем нам «легкое неудобство» от повышения НДС, является сокращение срока на возврат налога путем сокращения проверки декларации. Однако у налоговиков остается право на ее продление – все в том же «исключительном случае». Вопрос: а в чем, собственно, поблажка?

Читайте также «Повышение НДС может обернуться спорами между компаниями»

Инструктаж по возврату

Ну ладно, не надо нам быстрее – это уже гурманство. Главное, чтобы просто вернули. Но и с этим как раз не так все просто. Проанализируем проблему, глянув, так сказать, в корень. Поможет нам в этом старший партнер «Пепеляев Групп» Сергей Савсерис. Итак, если вычеты в налоговом периоде оказались больше самой суммы налога – разницу возмещает государство. С необходимостью подтвердить вычет по НДС и получить возмещение может столкнуться любая компания или предприниматель, которые являются его плательщиками. Тех, кто хочет вернуть средства из бюджета, ждет повышенное внимание налоговой службы и более тщательная налоговая проверка. Поэтому учет обычно стремятся организовать так, чтобы всегда платить налог, а не возвращать его. Если в определенном периоде организация получила право на возмещение, она обычно переносит часть вычетов на другой налоговый период. Но это возможно не всегда. Например, исключениями являются те компании, у которых НДС в каждом периоде получается к возмещению. В особой зоне риска находятся импортеры и экспортеры, строительные, транспортные и другие компании с долгим циклом производства.

НДС – налог сложный и противоречивый. Законность вычетов здесь – один из главных вопросов. И ситуация сейчас сильно отличается от той, что была 5–10 лет назад. А вот в лучшую, или в худшую сторону – сказать затруднительно. Если тогда споры о возврате НДС были массовыми и налогоплательщики чаще всего выигрывали, то сейчас наоборот. Изменилась политика налоговой, которая, с одной стороны, сосредоточилась на самых крупных и важных делах, с другой – готова слушать налогоплательщика и идти навстречу без суда. Если брать общее число налоговых споров, в 2009 году налоговики выигрывали 32% дел, а сейчас – порядка 80%.

Ведомство пользуется системой АСК НДС, которая автоматически сопоставляет данные из счетов-фактур контрагентов. Это позволяет выявлять несовпадения и преступные схемы. Ужесточились правила регистрации юрлиц, и число фирм-«однодневок» упало до исторического минимума в 7%.

Благодаря программам налоговые проверки стали быстрее и качественнее. Но это значит, что и юристы налогоплательщика должны работать более скрупулезно и четко, когда подают апелляцию в вышестоящий налоговый орган.

Реальность операций или формальные недостатки

Государство заинтересовано собирать налоги, а не возвращать деньги из бюджета. Получить вычет никогда не было легким делом, а сейчас это еще сложнее из-за более тщательных проверок. Много отказов связано с дефектами оформления – например, нет расшифровки подписи, неправильно указан ИНН контрагентов, их руководители на опросе не подтвердили налоговикам, что подписывали эти счета-фактуры. В то же время число формальных отказов постепенно уменьшается. Видимо, налоговые органы решили, что это невыгодно им самим: перегружает налоговые инспекции и суды, портит судебную статистику.

Практика идет по другому пути: реальность операций важнее формальных недочетов. Об этом говорит новая статья 54.1 Налогового кодекса РФ, которая действует с августа 2017 года. Согласно этой норме, право уменьшить сумму налога зависит от того, исполнил ли свое обязательство контрагент налогоплательщика. Таким образом, важно заранее подумать, могут ли вашего контрагента обвинить о том, что у него нет ресурсов для исполнения договора. Новые правила должны снять пласт формальных претензий. Если документы подписаны неустановленным или неуполномоченным лицом, само по себе это не является основанием отказать в уменьшении НДС к уплате.

Как не связаться с однодневкой

Но иногда доказать реальность операции недостаточно. Надо обосновать, что ее совершил именно тот контрагент, который указан в документах. Если это не удастся – то получить вычет по НДС не получится, хотя суды признают такие затраты для целей исчисления налога на прибыль. Такая практика сложилась в последнее время.

Отказывают чаще всего тогда, когда НДС не уплачен кем-то в цепочке поставок. Это может быть контрагент первого или последующих звеньев. Причем налоговики стремятся доказать не только этот факт, но и другие обстоятельства:

налогоплательщик не проявил должной степени осмотрительности и осторожности при выборе контрагента;
контрагент имеет отношение к компаниям, которые не уплатили НДС;
у сделок нет деловой цели.

От налоговых нарушений к уголовным

Учитывая огромную «теневую экономику», большинство компаний когда-либо прибегало к различным незаконным методам возмещения НДС, делятся «субъективными оценками» налоговые юристы. Преступных схем очень много, но большинство известно налоговым органам. В частности, в цепочку купли-продажи товаров могут встраиваться фирмы-однодневки, которые не платят НДС. Неуплата НДС часто встречается в строительной и рекламной сферах. Участники рынка обычно объясняют ее высокой долей расходов наличными – чтобы оплатить работу исполнителей-физлиц. Для этого в цепочку поставщиков вставляют «обнальные» фирмы-однодневки, которые выставляют счета с НДС.

Незаконные схемы мешают добросовестным налогоплательщикам. Ведь любой из них может оказаться в конце цепочки по хищению НДС. И если у поставщика нет средств на уплату налога, инспекция сможет доначислить его добросовестному налогоплательщику. К сожалению, суд может признать такое взыскание НДС законным, даже если налогоплательщик не имел никакого отношения к налоговой экономии.

Использовать незаконные схемы стало опаснее, ведь налоговики научились собирать доказательства фиктивности операций и активнее сотрудничают с полицией. Незаконные вычеты при возврате НДС означают риск привлечения к ответственности не по статье 199 Уголовного кодекса РФ – «Уклонение от уплаты налогов», а по статье 159 Уголовного кодекса РФ – «Мошенничество». Дело по «мошеннической» статье, в отличие от «налоговой», прекратить после выплаты долгов в бюджет нельзя.

Читайте также «Новации для плательщиков НДС — с 1 октября»

Идти ли в суд?

Если организация заявляет вычет НДС, выставленный компанией, которая его не уплатила (фирмой-однодневкой), то шансов выиграть в суде практически нет. Дело в том, что придется доказывать должную осмотрительность при выборе контрагента. Сейчас для этого уже недостаточно формального набора документов о регистрации контрагента и т. п. По сути, нужно будет доказать реальные отношения с поставщиком: показать, что были деловые контакты с конкретными людьми, велись переписка, переговоры, согласовывалась текущая работа.

Быть осмотрительным – означает посещать офис контрагента, его производственные объекты и склады, встречаться с его руководителями, собирать информацию и отзывы о его работе, проверять базы судебных актов.

В суд имеет смысл обращаться, если добросовестная компания стала «жертвой» поставщика, который сам привлекал фирмы-однодневки для незаконной налоговой экономии. Там надо доказывать, что компания непричастна к необоснованной налоговой выгоде. В качестве яркого положительного примера можно привести постановление АС Московского округа от 14.11.2017 № Ф05-16571/2017 – ФНС не смогла доказать, что компания причастна к махинациям своего поставщика и его аффилированных лиц.

Перед тем как идти в суд, надо оценить перспективы по каждому эпизоду и проверить сроки. Если истек трехлетний срок, в течение которого можно было воспользоваться вычетом, суд откажет налогоплательщику в удовлетворении заявления.

В суде налогоплательщик не обязан опровергать выводы налоговых органов, говорит закон. Но на практике там нечего делать без доказательств, которые подтверждают вашу позицию. Тем более, согласно судебной практике, какие-то обстоятельства все-таки должен доказывать налогоплательщик.

Если налоговый орган подтвердит «подозрительность» определенных операций, компания должна доказать осмотрительность при выборе контрагента и достоверность обстоятельств, дающих право на льготу.

Как уменьшить НДС правильно

Чтобы получить вычет по НДС, бумаги нужно правильно оформить. Надо убедиться, что реквизиты указаны верно, и следить за достоверностью подписей. Счета-фактуры должны быть завизированы только лично. Факсимиле не допускается, даже если стороны условились об этом в договоре. Суды считают, что оформление счет-фактур – это сфера публичных, а не частных интересов. Чтобы избежать проблем с возвратом суммы налога, рекомендуется вести раздельный учет НДС по операциям, а порядок учета закрепить в учетной политике. У компании не должно быть долгов по налогам и сборам, а приобретенные товары надо обязательно использовать в налогооблагаемой деятельности. Нелишне проверять контрагентов второго и третьего звеньев. А во время камеральной налоговой проверки инспекторы могут допросить свидетелей, проверить производство и склады.

Стоит заранее подготовить пояснения по таким вопросам:

Почему суммы НДС к возмещению из бюджета больше, чем суммы к уплате?
Почему сумма заявлена в текущем налоговом периоде, хотя это можно сделать в течение трех лет?
Из чего складывается себестоимость товара, изготовления продукции?

Кроме корректного оформления операций, надо следить, чтобы все отношения с поставщиками были реальны, а договор заключался именно с той фирмой, от имени которой действуют менеджеры продавца. Стоит сохранять всю электронную переписку и насторожиться, если менеджеры поставщика ведут переписку с бесплатных почтовых сервисов, вам предлагают заключить договор с «операционной компанией», а руководитель избегает встречи или выглядит, как подставное лицо. Чтобы не получить отказ в вычете НДС, потому что его не уплатил в бюджет поставщик, нужно контролировать менеджеров по закупкам и документировать все этапы взаимодействия с поставщиками.

Сергей Данилов, корреспондент «ПБ»